Elisa Alcabes, Of Counsel de Next Abogados, ofrece en este artículo para la revista Tax Legal Advisory su visión sobre la relevancia de comprender a fondo las pólizas D&O en el actual panorama económico global. En él, profundiza en los detalles críticos que rodean estas pólizas, desde las coberturas esenciales hasta las exclusiones, pasando por aspectos cruciales como la definición de asegurado y los periodos de notificación ampliados.
En una economía global en constante cambio, todo tipo de entidad empresarial – sociedades anónimas, empresas privadas, sociedades de inversión, instituciones financieras, organizaciones sin ánimo de lucro y otras – debe conocer la cobertura de seguro que ofrecen las pólizas de responsabilidad civil de administradores y directivos o «pólizas D&O». ¿Sabe qué riesgos cubre su póliza de D&O o la de su cliente? ¿Sabe qué riesgos están excluidos de la cobertura? ¿Conoce los pasos que debe dar cuando surge una reclamación o una posible reclamación? Como cualquier póliza de seguros, las pólizas de D&O tienen limitaciones de cobertura. Lamentablemente, estas limitaciones pueden no reconocerse hasta que surge una reclamación.
Por lo tanto, es fundamental examinar detenidamente el texto de la póliza propuesta cuando se adquiere o renueva una póliza de D&O, para que se comprendan claramente los términos, exclusiones, condiciones y limitaciones de la póliza. El hecho de que una póliza de D&O incluya o no una determinada disposición o cláusula adicional puede influir en el resultado de una solicitud de cobertura. Es una buena práctica evaluar periódicamente si una póliza de D&O ofrece la cobertura adecuada para sus necesidades o las de sus clientes. Las siguientes disposiciones de la póliza, en particular, merecen una cuidadosa consideración.
II. Cláusulas básicas de cobertura
Las pólizas de D&O suelen ofrecer tres tipos de cobertura conocidos como «Lado A», «Lado B» y «Lado C».
La «Cara A» ofrece cobertura de responsabilidad civil a los administradores y directivos individuales. Esta cobertura suele estar disponible sólo cuando la empresa no indemniza o se niega a indemnizar a una persona que es objeto de una reclamación. Las aseguradoras esperan que la empresa indemnice a sus consejeros y directivos hasta el máximo permitido por la ley. Por lo tanto, los administradores y directivos deben dirigirse en primer lugar a la empresa en busca de indemnización. La cobertura Side A proporciona un respaldo y generalmente sólo responde cuando la empresa es incapaz – legal o financieramente – de indemnizar al individuo.
La «Cara B» proporciona cobertura de reembolso a una empresa por las reclamaciones por las que indemniza a sus consejeros y directivos. Esta cobertura beneficia a la empresa al reembolsarle las cantidades en que incurra para defender e indemnizar a sus consejeros y directivos.
La «Cara C» proporciona cobertura de «entidad» a la empresa por responsabilidad corporativa, como reclamaciones por valores. Esta cobertura sólo beneficia a la empresa. No está disponible para los administradores y directivos individuales. Las coberturas A, B y C pueden ampliarse mediante la inclusión de otras cláusulas de seguro opcionales que pueden proporcionar: (i) cobertura de investigaciones por parte de organismos o autoridades gubernamentales; (ii) cobertura de demandas derivadas para investigaciones internas desencadenadas por una demanda derivada de un accionista, y (iii) cobertura de gestión de crisis para los importes incurridos en respuesta a circunstancias tales como reformulaciones de estados financieros, anuncios negativos de beneficios o ventas, retirada de productos, agravios masivos o pérdida de personal clave.
Definición de asegurado
La definición de «Asegurado» debe revisarse cuidadosamente para garantizar que incluye a los directores, directivos y otras personas y entidades que la empresa desea cubrir. Por otra parte, no debe ser excesivamente amplia para no diluir la cobertura disponible. Puede ser necesario incluir cláusulas adicionales para aclarar quién está asegurado y quién no. Anticipo de los gastos de defensa. Desde la perspectiva de los administradores y directivos, quizás la cobertura más importante que ofrecen las pólizas D&O es el adelanto de los gastos de defensa para hacer frente a una reclamación cuando se presenta por primera vez. Es necesario revisar detenidamente la póliza de D&O para asegurarse de que ofrece una cobertura de los gastos de defensa de «primer dólar» o «sin deducible» en el apartado A. Esto garantiza que los administradores y directivos no incurran en gastos para defenderse si la empresa no les indemniza o se niega a hacerlo. Se trata de una ventaja importante, ya que los gastos de defensa son los primeros en los que se incurre y pueden ser considerables.
Definición de reclamación
El término «siniestro» debe abarcar la más amplia gama de posibles acciones que puedan emprenderse contra cualquier asegurado. «Reclamación» debe definirse normalmente para incluir cualquier demanda escrita de reparación monetaria o no monetaria (incluidas las medidas cautelares), procedimientos civiles y penales, procedimientos administrativos o reglamentarios, investigaciones civiles, penales, administrativas o reglamentarias por parte de las autoridades gubernamentales, cualquier procedimiento de arbitraje, mediación u otro procedimiento de resolución de conflictos, reclamaciones de valores, demandas derivadas de accionistas y solicitudes de extradición.
Definición de siniestro
El término «Siniestro» en una póliza D&O se refiere a los costes y gastos que el asegurador estará obligado a reembolsar. El término «Siniestro» debe incluir todos los costes de defensa, acuerdos, sentencias y cualquier daño incurrido en relación con una Reclamación, incluidos los daños punitivos y ejemplares en la medida en que sean asegurables conforme a la legislación aplicable. Las «pérdidas» también deben incluir los intereses previos y posteriores a la sentencia y, en su caso, los costes de investigación.
Adquirir un periodo de notificación ampliado (conocido como periodo de «cola») para notificar las reclamaciones presentadas tras la expiración de la póliza de D&O. En algunas pólizas, esta opción se activa en el momento en que el asegurado presenta la reclamación. En algunas pólizas, esta opción sólo se activa si la aseguradora cancela o se niega a renovar la póliza. Algunas pólizas permiten que esta opción se active si la aseguradora o el asegurado cancelan o deciden no renovar la póliza.
Otras exclusiones
Otras exclusiones que aparecen de vez en cuando en las pólizas de D&O se refieren a las reformulaciones de los resultados financieros, el deterioro financiero, los actos de guerra o terrorismo, la contaminación, las comisiones y pagos a clientes, las contribuciones políticas, los servicios profesionales y la falta de mantenimiento de otros seguros. Los asegurados deben evaluar si tiene sentido negociar el alcance de estas disposiciones.
Otras disposiciones
Otras disposiciones que merecen ser examinadas en las pólizas de D&O se refieren a los requisitos de notificación, asignación, cambios en el control o estatus de la empresa, filiales de nueva creación, fusiones y adquisiciones, y territorio de cobertura.
III. Conclusión
Es habitual que las empresas asuman que su póliza de D&O es lo suficientemente amplia como para cubrir cualquier reclamación que pueda presentarse contra sus consejeros o directivos. Como se ha detallado anteriormente, esta suposición es arriesgada. Las pólizas de D&O difieren, y las aseguradoras no proporcionan una cobertura ilimitada. Es importante comprender el alcance de la cobertura proporcionada por una póliza D&O, las limitaciones que contiene, las obligaciones del asegurado y los pasos que deben darse para garantizar que una reclamación cubierta se reembolse adecuadamente.
Elisa Alcabes, Of Counsel de Next Abogados.
Pulsa aquí para leer el artículo en la octava edición de la revista Tax Legal Advisory., Seguro de Responsabilidad Civil: que necesitas saber